本案构成职务侵占罪还是盗窃罪/张小军
作者:法律资料网 时间:2024-07-03 01:43:38 浏览:8032
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一、简要案情
2010年10月至2011年1月，中石油天然气运输公司重庆分公司的油罐车驾驶员冯某等人，伙同押运员，多次利用驾驶油罐车将油品运输到加油站的过程中，私自将油罐车油罐阀门铅封打开，实施盗窃。每运输一次便从油罐车罐内盗窃50-100升汽、柴油倒卖，到案发为止，通过公安机关查证，冯仁涛等人均实施盗窃60余次，涉案金额2万余元。
二、本案争议焦点
本案在批捕和审判阶段是构成盗窃罪还是职务侵占罪均出现较大分歧。
一种意见认为构成职务侵占罪，认为驾驶员在驾驶油罐车运输油品的过程就有对油罐车及车内油品有保管的职责，冯某等人利用了职务上的便利实施盗窃，因而构成职务侵占罪。
另一种意见认为构成盗窃罪，因为油罐为刑法上的“封缄物”，封缄的含义就是排除他人对该物的占有，因而构成盗窃罪。
检察院以职务侵占罪对冯仁涛等人批捕、提起公诉。最终，法院以职务侵占对冯仁涛等人做出了判决。
三、评析
笔者同意第二种观点，认为构成盗窃罪，理由如下：
1、在本案中，油罐为刑法上的“封缄物”，“封缄”这一特征应作为区别本案是职务侵占罪和盗窃罪的关键
占有封缄物并不当然占有其内容物。所谓封缄物，一般认为是指那些被装在密闭的容器中，外表盖有封印或者有其他防护措施的物，典型的封缄物如加锁的手提箱、贴有封条的集装箱、密封的邮包等。委托人将封缄物交由受托人保管，受托人占有封缄物的同时是否当然地占有封缄物内的财物？我国刑法理论通说认为，封缄物整体应由受托人占有，但是对其内容物即封缄物内的财物，依一般之社会观念，除非经过委托人的特别授权，受托人不能拆封也不能打开，根本无支配和处分的权利，这就意味着受托人只是委托人支配这部分财物的工具，委托人对封缄物的内容物仍然保留占有。
委托人封缄这一意思的表示行为已经阻断了受托人对财务支配的可能性，具有强烈的排他性，即受托人没有对该封缄的内容物有合法占有、支配、控制的权利，因此行为人只对封缄物外部整体具有占有控制的权利。同时我国《刑法》也有类似关于封缄物的规定：《刑法》第253条规定，“邮政工作人员私自开拆或隐匿、毁弃邮件电报的处两年以下有期徒刑或者拘役，犯前款罪而窃取财物的，依照本法第264条的规定从重处罚。”窃取行为就是排除他人对财务的支配关系从而建立一个新的支配关系的一个过程，因此油管车驾驶员对封缄油罐内的油料的窃取排出了委托人对内容物的支配关系，而非法占为己有则建立了一个新的财物支配关系，完全符合盗窃罪的特征。如果受托人非法占有封缄物的整体，就构成侵占罪；如果只是抽取封缄物的内容物而将封缄物返还给委托人，则构成盗窃罪。
2、就本案而言，油罐车属于刑法上的“封缄物”
通过调查发现，油罐车在每次装完油后都由油库发油员现场给油罐车阀门打上塑封，而且只能到了加油站后由加油站工作人员才能打开铅封，油罐车驾驶员、押运员无任何权利打开铅封，这也是中石油所必须要求的工作程序。从中石油这种管理方式发现（打封条、配备押运员），油罐车为密闭状态，是封缄物，是不允许其他人打开的，这也向外表明了不能对油料私自占有的主观。因此，油罐车属于刑法上的“封缄物”。
3、本案是利用工作上的便利
根据调查，中石油在油料运送过程中每台油罐车是配备两名人员，即一名驾驶员，一名押运员，因此押运员的职责是在整个运送过程中保证油料的安全（防止被盗，对驾驶员也有监督作用），驾驶员的职责是安全将油料送到各加油站。虽然驾驶员也有一定保证油料安全的职责，但是从油罐车人员的配备、在油库装油时由押运员负责核对各项数据等客观事实上分析，驾驶员主要的职责就是安全开车驾驶，而押运员的职责则是保证油料的安全，即负有主要保管责任。因此驾驶员主要利用的是开车能接触到油料的工作便利。
4、从社会效果上看
作为执法者，在维护法律公正的同时也应该兼顾社会效果。通过笔者对该案、该群体的深入调查发现，无论在重庆还是在全国其它省市，只要有油库，有油料配送的地方，这种偷盗油犯罪就十分突出，已经形成了一定的产业链，盗、收、买。同时驾驶员也知道偷盗油构成职务侵占罪，构成犯罪较盗窃难，受刑法处罚较盗窃轻，公安机关无法处理，犯罪成本低，所以这种犯罪屡禁不止，给国有资产造成较大流失。
其次，油贩子收油后将所收汽柴油存放于居民区对外销售，极易发生爆炸，全国各地也相继出现非法存储销售汽柴油发生爆炸造成严重损失的案件，笔者在办案中也多次查获非法存储销售汽、柴油的窝点，存在极大安全隐患（冯某案件中，便在一居民区查获非法从驾驶员出收购的汽柴油5吨左右，准备对外销售），但无更有利的打击手段，导致这种现象仍然较多存在。
因此，笔者认为，该案应构成盗窃罪。
作者：张小军
单位：重庆市公安局刑警总队
2013年5月20日
国家质量监督检验检疫总局关于机动脱粒机产品生产许可证工作有关问题的通知
国家质量监督检验检疫总局
国家质量监督检验检疫总局关于机动脱粒机产品生产许可证工作有关问题的通知
国家质量监督检验检疫总局
国质检函(2001)201号
各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团质量技术监督局：
根据国务院赋予我局管理工业产品生产许可证工作的职能，为了做好生产许可证的换（发）证工作，经商中国机械工业联合会，现将对机动脱粒机产品设立审查部和换（发）证工作的有关事项通知如下：
一、国家继续对机动脱粒机产品实行生产许可证制度。
二、设立“国家质量监督检验检疫总局全国工业产品生产许可证办公室机动脱粒机产品生产许可证审查部”（简称机动脱粒机审查部）。审查部设在国家农机具质量监督检验中心。审查部受全国工业产品生产许可证办公室的委托，承担机动脱粒机产品生产许可证换（发）证工作的有关事宜。
三、企业申请由各省、自治区、直辖市质量技术监督局受理。
四、审查部具体职责：
1．负责起草《机动脱粒机产品生产许可证换（发）证实施细则》；
2．组织对《机动脱粒机产品生产许可证换（发）证实施细则》的宣贯；
3．审查、汇总各省（区、市）质量技术监督局受理的企业申请；
4．组织或配合组织对申请取证企业的生产条件进行审查；
5．对申请取证企业生产条件审查报告和产品质量检验报告进行审查汇总，将符合发证条件企业的有关资料，报全国工业产品生产许可证办公室；
6．将证书寄送有关省市质量技术监督局；
7．承担全国工业产品生产许可证办公室交办的其他事宜。
2001年6月27日
上海市房地局关于印发《闲置出让土地处置试行规定》的通知
上海市房屋土地资源管理局
上海市房地局关于印发《闲置出让土地处置试行规定》的通知
沪房地资法[2006]663号
各区县房地局：
现将《闲置出让土地处置试行规定》印发给你们，请遵照执行。
特此通知。
上海市房屋土地资源管理局
二○○六年十二月二十六日
闲置出让土地处置试行规定
第一条为依法处理和充分利用闲置出让土地，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《闲置土地处置办法》、《上海市实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》等规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条本规定所称的闲置出让土地（以下简称闲置土地），是指具有下列情形之一的土地：
（一）超过《国有土地使用权出让合同》确定的动工日期未动工开发建设的；
（二）《国有土地使用权出让合同》未确定动工日期的，自出让合同生效之日起满一年未动工开发建设的；
（三）已动工开发建设，但开发建设的面积不足应开发建设总面积的三分之一或者直接投入用于土地上建筑物建造的资金总额不足建筑物建造总投资额的２５％，且未经批准中止开发建设连续满一年的；
(四)法律、法规规定的其他情形。
前款所称的动工开发建设，是指建设单位已领取施工许可证,并进场施工的状况。
第三条市和区（县）土地管理部门按照“谁出让、谁处置”的原则负责闲置土地的认定和处置工作。
市土地管理部门可以将闲置土地认定和处置的具体工作委托区（县）土地管理部门办理。
第四条闲置土地可以采取下列方式进行处置：
（一）征收土地闲置费；
（二）延期开发；
（三）政府采取招标、拍卖等方式确定新的土地使用者，对原建设项目继续开发建设，并对原土地使用者给予补偿；
（四）土地使用者将土地使用权交还给政府，并取得适当的补偿；
（五）依法收回闲置土地使用权。
前款第（二）项、第（三）项、第（四）项适用于因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成闲置土地的处置。
第五条市和区（县）土地管理部门对闲置土地进行调查认定时，按照《中华人民共和国土地管理法》的规定，应当采取下列措施：
(一)询问当事人及其他证人；
(二)现场勘测、拍照、摄像；
(三)查阅、复制被调查单位或者个人的有关用地审批文件、土地权利文件和资料；
(四)要求被调查单位或者个人提供地块的相关资料，说明土地闲置原因。
第六条土地使用者应当认真接受调查，如实提供地块的范围、面积、是否动工开发建设、停工原因以及相关的规划审批、抵押情况等有关资料。
土地的抵押权人、建设工程的承包单位等相关单位应认真配合调查，如实提供材料、反映情况。
第七条非因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成土地闲置超过一年的，市或者区（县）土地管理部门应当按照下列程序征收土地闲置费：
（一）向土地使用者发出闲置土地认定通知书，责令限期开工，并告知征收土地闲置费的金额；
（二）土地使用者要求听证的，应当组织听证；
（三）作出并送达征收土地闲置费决定书。
土地闲置费的征收标准按照本市的有关规定执行。
第八条按照本规定第四条第一款第（二）项、第（三）项、第（四）项处置闲置土地的，应当按照下列程序办理：
（一）市或者区（县）土地管理部门经调查认定为闲置土地的，向土地使用者发出闲置土地认定通知书。
（二）土地使用者自闲置土地认定通知书送达之日起六十日内，可以按照本规定第四条的规定向认定的土地管理部门提出闲置土地处置方式申请；闲置土地已依法设定抵押权或者已开工建设的，土地使用者提出处置方式申请前，应当征求抵押权人和工程建设承包单位的意见。
（三）市或者区（县）土地管理部门根据土地使用者的处置方式申请和闲置土地的具体情况拟订闲置土地处置方案；土地使用者未提出处置方式申请的，市或者区（县）土地管理部门应当依职权拟订闲置土地处置方案。闲置土地被司法机关依法查封的，在拟订闲置土地处置方案时，应当征求司法机关的意见。
（四）闲置土地处置方案报原批准用地的人民政府批准。
（五）市或者区（县）土地管理部门向土地使用者送达闲置土地处置决定书。
第九条土地使用者提出处置方式申请时，应当提交因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成闲置土地的详细说明和有关证明材料，并按照下列规定提交材料：
（一）申请按照本规定第四条第（二）项延期开发的，申请延期一般不超过一年，并提交已基本具备开工建设条件的证明、银行出具的资金证明、开工或恢复动工计划书等材料。
（二）申请按照本规定第四条第（三）项进行处置的，应当提交具体的补偿要求、理由、相关票据等原始凭证或证明材料；闲置土地已依法设定抵押权或者已开工建设的，还应当提交土地使用者与抵押权人协商达成的抵押权处置方案、与工程建设承包单位协商达成的工程承包款处置方案等材料。
（三）申请按照本规定第四条第（四）项将土地使用权交还给政府的，应当提交具体的补偿要求、理由、相关票据等原始凭证或证明材料。
第十条经批准采取本规定第四条第（二）项处置方式的，土地使用者应当在重新确定的开工建设日期内动工开发建设。
第十一条经批准采取本规定第四条第（三）项处置方式的，在新的土地使用者确定后，土地使用者应当与市或者区（县）土地管理部门签订补偿协议，解除土地出让合同，办理房地产注销登记手续，并按照有关法律法规的规定清偿抵押贷款和工程承包款。
第十二条经批准采取本规定第四条第（四）项处置方式的，土地使用者应当与市或者区（县）土地管理部门签订土地使用权交还协议，解除土地出让合同，并按照本市房地产登记的有关规定办理房地产注销登记。
闲置土地收回后纳入土地储备的，由市或者区（县）土地管理部门委托的土地储备机构与土地使用者签订补偿协议。
第十三条非因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作的原因，出让土地满二年未动工开发的，经市或者区（县）人民政府批准，市或者区（县）土地管理部门可以依法收回闲置土地使用权。
第十四条市或者区（县）土地管理部门收回闲置土地使用权的,应当按照下列程序办理：
（一）立案；
（二）按照本规定第五条的规定调查取证、认定事实；
（三）发出收回闲置土地事先告知书，告知土地使用者收回闲置土地的事实、理由和依据，并告知听证的权利；土地使用者要求听证的，应当举行听证；闲置土地依法设定抵押权或被依法被查封的，还应当通知抵押权人或者征求查封机关的意见；
（四）报市或者区（县）人民政府批准；
（五）送达收回闲置土地决定书并予以公告，公告期不少于三十日。
第十五条土地使用者应当自收回闲置土地公告期满之日起１５日内，到房地产登记机构办理土地使用权注销登记，交回房地产权证和他项权利登记证明。逾期不办理注销登记、不交回房地产权证的，市或者区（县）土地管理部门应当通知登记机构直接注销土地使用权登记，原房地产权证作废。
第十六条闲置土地按照本规定第十三条被依法收回时，土地使用者应当如实向市或者区（县）土地管理部门提供该地块已支付的拆迁、征地补偿安置费用，以及其他直接用于开发土地的实际投入等有关原始凭证或证明材料。由市或者区（县）土地管理部门委托审计机构审计或者评估机构评估后，给予适当补偿。
闲置土地上依法设定有抵押权的，土地使用者获得的补偿费应当按照有关法律法规的规定，先行用于清偿抵押贷款。
第十七条闲置土地被依法收回后，原土地使用者拒不交出土地的，市或者区（县）土地管理部门可以根据《中华人民共和国土地管理法》第八十条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十三条的规定，责令土地使用者限期交还土地，并处以所占土地每平方米10元以上30元以下的罚款。
第十八条本办法自2007年1月1日起施行。闲置划拨土地的认定和处置程序，可以参照本规定执行。
